LAWFIRM.ru

Уважаемые коллеги.

может ли учредитель выдать беспроцентный займ обществу (ООО)? Какие налоговые последствия?

Спасибо

Вопрос:



Наше общество с ограниченной ответственностью в текущем налоговом периоде собирается предоставить третьим лицам, в том числе дочерним и зависимым обществам, денежные займы.

С учетом различных факторов, в частности финансовой надежности заемщика, суммы займа, срока возврата займа, наличия и характера обеспечения возврата займа (залог, поручительство, банковская гарантия, неустойка), длительности деловых отношений с заемщиком, цели займа и других факторов, условия предоставления ООО займа не являются одинаковыми для всех заемщиков.

Так, ООО собирается предоставить третьим лицам как займы, предусматривающие уплату заемщиками заимодавцу процентов за пользование денежными средствами (по различным ставкам: 3%, 8%, 13% годовых и др.), так и беспроцентные займы.

Начисляемую к получению от заемщика плату мы будем отражать в налоговом и бухгалтерском учете как внереализационный доход в соответствии с пунктом 6 статьи 250 НК РФ и ПБУ 9/99 по кредитовым оборотам счета 91 "Прочие доходы и расходы" путем суммирования величины дохода, предполагаемого к получению по каждому договору займа, исходя из установленного договором конкретного размера процента по ним, включая нулевой результат по беспроцентным займам.

Операции по предоставлению займа в соответствии с положениями ст.807 Гражданского кодекса РФ и ст.38 Налогового кодекса РФ не являются товаром, работой или услугой поскольку предполагают возврат заемщиком заимодавцу такой же суммы денег (суммы займа) или равного количества других полученных им вещей того же рода и качества. Поэтому доходы по денежным займам квалифицируются не как торговые операции по реализации услуг согласно статьям 38, 39 НК РФ, а как специфическая плата, установленная пунктом 3 статьи 43 НК РФ.

Поскольку положениями ст.40 НК РФ предусмотрены принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения полагаем, что положения ст.40 НК РФ, допускающие возможность применения налоговыми органами рыночной цены при определении цены товаров (работ, услуг), реализованных налогоплательщиком не распространяются на операции по предоставлению займов.

Просим вас подтвердить правомерность приведенного подхода, а именно того, что действие ст.40 НК РФ не распространяется на проценты, полученные налогоплательщиком по договорам займа, при исчислении налога на прибыль.




Министерство финансов Российской Федерации
ДЕПАРТАМЕНТ НАЛОГОВОЙ И ТАМОЖЕННО-ТАРИФНОЙ ПОЛИТИКИ

ПИСЬМО

от 7 ноября 2006 года N 03-02-07/1-310


[О вопросе применения статьи 40 НК РФ к процентам, начисленным
по договорам займа при исчислении налога на прибыль организаций]



Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо от 05.10.2006 N ИТ-10-380 и сообщает следующее.

Статьей 40 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) установлены принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения.

В случаях, предусмотренных пунктом 2 указанной статьи, когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ или услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги (пункт 3 статьи 40 НК РФ).

Согласно пункту 5 статьи 38 НК РФ услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором (пункт 1 статьи 809 ГК РФ).

В пункте 15 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.98 N 13/14 отмечено, что проценты, уплачиваемые заемщиком на сумму займа в размере и в порядке, определенных пунктом 1 статьи 809 ГК РФ, являются платой за пользование денежными средствами и подлежат уплате должником по правилам об основном денежном долге.

Согласно постановлению Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 03.08.2004 N 3009/04 взаимоотношения по договору займа не имеют признаков, предусмотренных пунктом 5 статьи 38 НК РФ.

В соответствии с пунктом 6 статьи 250 и подпунктом 2 пункта 1 статьи 265 НК РФ проценты по долговым обязательствам учитываются в составе внереализационных доходов (расходов) налогоплательщика.

Таким образом проценты по займам для целей налогообложения прибыли организаций не могут рассматриваться как доходы (расходы) от реализации услуг.

Статьей 269 НК РФ предусмотрен особый порядок отнесения на расходы процентов по долговым обязательствам при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций.

Расходами признаются проценты, начисленные по долговому обязательству любого вида при условии, что размер начисленных налогоплательщиком по долговому обязательству процентов существенно не отклоняется от среднего уровня процентов, взимаемых по долговым обязательствам, выданным в том же квартале (месяце - для налогоплательщиков, перешедших на исчисление ежемесячных авансовых платежей исходя из фактически полученной прибыли) на сопоставимых условиях.

При отсутствии долговых обязательств перед российскими организациями, выданных в том же квартале на сопоставимых условиях, а также по выбору налогоплательщика предельная величина процентов, признаваемых расходом (включая проценты и суммовые разницы по обязательствам, выраженным в условных денежных единицах по установленному соглашением сторон курсу условных денежных единиц), принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, увеличенной в 1,1 раза, - при оформлении долгового обязательства в рублях и равной 15 процентам - по долговым обязательствам в иностранной валюте.

Учитывая изложенное, полагаем, что статья 40 НК РФ к процентам, начисленным по договорам займа при исчислении налога на прибыль организаций, не применяется.




Заместитель
директора Департамента
С.В.Разгулин


Вопрос: Организация безвозмездно получила денежные средства от своего учредителя, владеющего 90% ее уставного капитала. В течение года после этого она приобрела на указанные средства долговые ценные бумаги и права требования у третьих лиц, а затем реализовала их. Включается ли в налоговую базу по налогу на прибыль организаций сумма безвозмездно полученных от учредителя денежных средств? Уменьшается ли в целях исчисления налога на прибыль доход от реализации долговых ценных бумаг и прав требования на суммы затрат по их приобретению в виде безвозмездно полученных средств?

Ответ:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО
от 10 ноября 2006 г. N 03-03-04/1/751

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу о порядке налогообложения прибыли при реализации ценных бумаг, приобретенных за счет средств, полученных в виде вклада в имущество общества, и сообщает следующее.
В соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) передающей организации.
Указанным подпунктом также предусмотрено, что полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его получения данное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам.
Таким образом, каких-либо ограничений в отношении использования денежных средств, полученных российской организацией безвозмездно от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) передающей организации, Кодексом не предусмотрено.
Операции с ценными бумагами и правами требования, приобретенными за счет денежных средств, полученных в вышеуказанном порядке, подлежат налогообложению в порядке, предусмотренном ст. ст. 280 и 268 Кодекса соответственно. При этом, в соответствии с п. 16 ст. 270 Кодекса, учитывая, что данное имущество и имущественные права приобретены за счет безвозмездно полученных денежных средств, организация не вправе уменьшить полученные доходы на расходы, связанные с приобретением данных ценных бумаг и прав требования.
Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
С.В.РАЗГУЛИН

то есть все ок? займ под 0% (учредитель - 10% доля) - законен?

Кстати, есть мнение, что скоро Иванеев доберется и до поручительства и до займа (по займу есть решение ВАСа в пользу налогоплательщиков), поскольку до залога и поручительства уже добрался, см. ниже

Письмо Минфина РФ от 3 октября 2006 года N 03-03-04/1/679

Вопрос: 1. Общество с ограниченной ответственностью в качестве обеспечения обязательства перед банком по кредитному договору, заключенному между банком и третьим лицом, предоставляет в залог имущество - помещения и/или товары в обороте, принадлежащие ООО на праве собственности.

Имущество предоставляется третьему лицу на безвозмездной основе.

Просим Вас разъяснить порядок налогообложения: если залог предоставляется на безвозмездной основе, будет ли возникать доход у общества с ограниченной ответственностью и третьего лица?

Если услуга залога на безвозмездной основе признается доходом, то как определить налогооблагаемую базу у общества с ограниченной ответственностью учитывая, что предоставляемые в залог помещения остаются либо в пользовании ООО в собственных целях, либо сдаются в аренду сторонним организациям?

Общество с ограниченной ответственностью фактически не несет прямых убытков, связанных с предоставлением услуги залога на безвозмездной основе?

Признается ли у третьего лица доходом, для целей налогообложения по налогу на прибыль, услуга предоставления залога на безвозмездной основе обществом с ограниченной ответственностью имущества (помещений и/или товаров в обороте) банку в качестве обеспечения кредитных обязательств третьего лица.

2. Физическое лицо в качестве обеспечения обязательства перед банком по кредитному договору, заключенному между банком и третьим лицом (ООО), предоставляет в залог имущество - помещения (жилые и (или) нежилые), принадлежащие физическому лицу на праве собственности.

Имущество предоставляется третьему лицу на безвозмездной основе.

Просим Вас разъяснить порядок налогообложения: если залог предоставляется на безвозмездной основе, будет ли возникать доход у физического лица и третьего лица (ООО)?

Если услуга залога на безвозмездной основе признается доходом, то как определить налогооблагаемую базу у физического лица, учитывая, что предоставляемые в залог помещения остаются либо в пользовании физического лица в собственных целях, либо сдаются в аренду сторонним организациям?

Физическое лицо фактически не несет прямых убытков, связанных с предоставлением услуги залога на безвозмездной основе.

Признается ли у третьего лица (ООО) доходом для целей налогообложения по налогу на прибыль услуга предоставления залога на безвозмездной основе физическим лицом имущества (жилых/нежилых помещений) банку в качестве обеспечения кредитных обязательств третьего лица (ООО)?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваши письма от 08.06.06 N 32, 35 и по вопросу о порядке налогообложения налогом на прибыль организаций при залоге имущества и сообщает следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.
Статьей 338 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что залог может осуществляться без передачи или с передачей заложенного имущества залогодержателю.

Заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором.

Предмет залога, переданный залогодателем на время во владение или пользование третьему лицу, считается оставленным у залогодателя.
В случае передачи залогодателем предмета залога в пользование третьему лицу на безвозмездной основе, у последнего возникает доход в виде безвозмездно полученного имущественного права, учитываемого для целей налогообложения прибыли. При этом у залогодателя дохода, учитываемого для целей налогообложения прибыли, не образуется.

Доход в виде безвозмездно полученных имущественных прав подлежит включению в состав внереализационных доходов на основании пункта 8 статьи 250 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс).

При получении имущества (работ, услуг) безвозмездно оценка доходов осуществляется исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений статьи 40 Кодекса, но не ниже определяемой в соответствии с настоящей главой остаточной стоимости - по амортизируемому имуществу и не ниже затрат на производство (приобретение) - по иному имуществу (выполненным работам, оказанным услугам).

Информация о ценах должна быть подтверждена налогоплательщиком - получателем имущества (работ, услуг) документально или путем проведения независимой оценки.

Установленный пунктом 8 статьи 250 Кодекса принцип определения дохода при безвозмездном получении имущества, заключающийся в его оценке исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений статьи 40 Кодекса, подлежит применению и при оценке имущественного права, в том числе права пользования вещью.

Таким образом, налогоплательщик, получающий по договору в безвозмездное пользование имущество, включает в состав внереализационных доходов доход в виде безвозмездно полученного права пользования имуществом, определяемый исходя из рыночных цен на аренду идентичного имущества.

В случае если налогоплательщик безвозмездно предоставляет в залог собственное имущество в счет обеспечения обязательств третьего лица, эту операцию следует рассматривать как безвозмездно оказанную услугу.

При этом у получателя данной услуги образуется доход, учитываемый в целях налогообложения прибыли на основании пункта 8 статьи 250 Кодекса.

Расходы налогоплательщика-залогодателя, связанные с безвозмездным оказанием услуг, на основании пункта 16 статьи 270 Кодекса для целей налогообложения прибыли не учитываются.

При этом доходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций, в связи с безвозмездным предоставлением имущества в залог у залогодателя также не возникает.


Заместитель директора Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Министерства финансов РФ А.И. Иванеев