LAWFIRM.ru

день добрый.
если акционер принял решение оплачивать труд председателя совета директоров на постоянной основе (труд. договор) кто его заключает: руководитель предприятия или единственный акционер от имени предприятия?

_________________
Забрасывайте врагов цветами. В гробу.

насколько я понимаю, ЧСД- не должность. И трудовым договором отношения с ЧСД не оформляются, вознаграждение ЧСД выплачивается как вознаграждение ЧСД.

Если вы его хотите принять на какую-то другую должность, то как обычно- договор подписывает Ген. дир.

Можно сделать пункт в решении единственного акционера о том, что он поручает заключить ГПД с председателем ГД гендиру

_________________
Мошенничество - хорошая сделка, столкнувшаяся с плохим законом. (с) Альбер Камю
Только два стимула заставляют работать людей: жажда заработной платы и боязнь её потерять. (с) Генри Форд

Вы чего хотите - бабло ему платить или сделать его работником?

член СД - не работник и не должен им быть, тк СД стоит над ГД, а вы хотите его подчинить ГД как работника - фигово это, нарушает корпоративный этикет

кроме того, можете приключиться так, что вы потом долго будете спорить с налоговой могли ли вы уменьшать базу по налогу на прибыль на выплаты члену СД. ибо налоговая переодически считает, что платить членам СД надо из прибыли и тока по решению собрания (в чем проявляет недюжие знания корп права)

почитайте на досуге

Вопрос: Общество с ограниченной ответственностью на основании устава выплачивает председателю совета директоров ежемесячное вознаграждение за исполнение им своих трудовых функций. При этом общество с председателем совета директоров трудовые и гражданско-правовые договоры не заключало. Облагается ли данное вознаграждение ЕСН и страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование?

Ответ:

УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ
ПО Г. МОСКВЕ

ПИСЬМО
от 4 апреля 2007 г. N 21-11/030626@

Согласно статьям 64 и 85 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) по решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) и членам ревизионной комиссии (ревизору) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими данных функций.
При этом размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров.
В соответствии с пунктом 1 статьи 67 Закона N 208-ФЗ председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается членами совета директоров (наблюдательного совета) общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
Следовательно, председатель совета директоров (наблюдательного совета) является одним из членов совета директоров акционерного общества.
На основании подпункта 11 пункта 1 статьи 48 Закона N 208-ФЗ к компетенции общего собрания участников общества относится распределение прибыли, остающейся после уплаты налога на прибыль, включая возможность направления части нераспределенной прибыли общества на выплату вознаграждений членам совета директоров.
Согласно пункту 21 статьи 270 НК РФ при налогообложении прибыли не учитываются расходы на любые виды вознаграждений, предоставляемых руководству или работникам, помимо вознаграждений, выплачиваемых на основании трудовых договоров (контрактов).
Таким образом, в состав расходов, учитываемых в целях налогообложения прибыли, могут включаться любые виды вознаграждений и компенсаций, предоставляемых руководству или работникам, только в случае, если такие выплаты предусмотрены законодательством РФ, коллективным и (или) трудовым договорами.
В соответствии с пунктом 21 статьи 255 и подпунктом 41 пункта 1 статьи 264 НК РФ основанием для признания в целях налогообложения прибыли расходов на оплату труда физических лиц, не состоящих в штате организации-налогоплательщика, за выполнение ими работ являются заключенные с ними договоры гражданско-правового характера.
Следовательно, расходы общества на выплату вознаграждений председателю совета директоров, производимую не на основании трудовых или гражданско-правовых договоров, а согласно уставу общества, не уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль.
В соответствии с пунктом 1 статьи 236 НК РФ объектом налогообложения ЕСН для налогоплательщиков-организаций признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые ими в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.
Согласно пункту 2 статьи 10 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" объектом обложения страховыми взносами и базой для их начисления являются объект налогообложения и налоговая база по ЕСН, установленные главой 24 НК РФ.
Таким образом, вознаграждения, выплачиваемые членам совета директоров на основании устава общества, не являются объектом обложения ЕСН и страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование.

Заместитель
руководителя Управления
советник государственной
гражданской службы 2-го класса
Т.А. Пыхтина

_________________
"Закон как дышло, а дальше вы сами в этом отношении можете" (с) депутат ГД ФС РФ
Кто может - грабит, кто не может - ворует. Денис Фонвизин
Самые используемые части нашего законодательства это его дыры. (с) не помню

Согласна с @kat: отношения Общество - член СД - не трудовые. ОСА принимает решение о размере вознаграждения и поручает ГД подписать договор на оказание услуг с членом СД.

да? а я с Вами не согласна
не нужен никакой договор.
ни на какое оказание услуг.

Я вон с Варькой согласная

а че клево бы повышали дисциплину в СД: не пришел на собрание - уволить за прогул! а поскольку одного снять нельзя убирать всех сразу (и все по решению ГД ). вот бы они друг за дружкой следили, паровозиком на собрания ходили бы - красота

член - не работа, а призвание!

приколисты. спасибо. а то "мама" говорит - заключайте с председателем-членом трудовой договор, а послать маму нужно аргументированно.....

_________________
Забрасывайте врагов цветами. В гробу.

Налоговая может считать что вознаграждение изприбыли скоко угодно, флаг ей в руки, суды боюсь ее не поддержат

ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС ЗСО от 20.03.2007 N Ф04-1637/2007(32711-А27-6)
В соответствии с п. 2 ст. 64 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" по решению общего собрания акционеров членам совета директоров общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, следовательно, выплата вознаграждения членам совета директоров связана с выполнением ими управленческих функций, а правоотношения между обществом и членами совета директоров являются гражданско-правовыми. Выплаты по гражданско-правовым договорам, предметом которых является оказание услуг, являются объектом обложения ЕСН в соответствии с п. 1 ст. 236 НК РФ, следовательно, суммы вознаграждения членам совета директоров облагаются ЕСН.

при желании можно найти десятки аналогичных решений.

По сути вопроса. Отношения Общества - член СД - гражданско-правовые. Член СД оказывает услуги по управлению обществом. Заключение договора с членом СД ничему не противоречит ни ГК ни закону об АО.
Более того, потому как медленно но все же приближаемся к созданию института независимых директоров, перевод отношений с членами СД на договорную основу с управленческой точки зрения весьма оправдан. Мы сможем прописывать ответственность слена СД за ненадлежащее исполнение своих обязанностей, типа неявки там на собрания, всякие другие косяки и привязаывать соответственно размер вознаграждения к этому. В решении ОСА согласитесь все это не отразить.

Память мне подсказывает, что существует прямо противоположное мнение (опять же налоговой службы). Не могу сейчас назвать источник, но месяца 2 назад смотрел этот вопрос именно в этой плоскости. Будет время, посмотрю.

договор можно
но

1 это не трудовой договор

2 оказанием услуг выполнение функций члена СД - ходить на заседания, голосовать - я бы это не называла - принимаются управленческие решения. чего бы тогда с акционерами договоров услуг не назаключать основанием для выполнения челом функций СД является не договор а факт избрания его на должность члена СД. ну вот, например, один из членов СД не подпишет этот договор и что? ему нельзя выплатить вознаграждение, если будет решение собрания о вонаграждении? ему нельзя участвовать в заседаниях?
куча компаний заключает договора с членами, но большей частью - для понтов, и там предметом является не выполнение функций, а красивое прописание истин кодекса корпоративного поведения, про доп права членов СД, про конфликты интересов и пр.

3 договор с членом СД - сделка с заинтересованностью - надо тащить на собрание (все ж члены СД заинтересованы) гы-гы

4 ответственность - это круто ... сомневаюсь, что возможно не выплатить вознаграждение за одно только уклонение от исполнения своих обязанностей - не нравится - прекращайте полномочия, напортачил - есть 71 фз ао. проше тут компенсацией играться.






2 alasp
конечно есть и иная, когда они хотят ЕСН
у нарлогов в голове каша, которую они заваривают каждый раз по разному, а расхлебывает общество, и наличие договора добавляет перца в эту кашу

_________________
"Закон как дышло, а дальше вы сами в этом отношении можете" (с) депутат ГД ФС РФ
Кто может - грабит, кто не может - ворует. Денис Фонвизин
Самые используемые части нашего законодательства это его дыры. (с) не помню

прямо противоположная точка зрения существует у ВАС, как это ни странно

ПРЕЗИДИУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО
от 14 марта 2006 г. N 106

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации обсудил Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с взысканием единого социального налога, и в соответствии со статьей 16 Федерального конституционного закона "Об арбитражных судах в Российской Федерации" информирует арбитражные суды о выработанных рекомендациях.

Председатель
Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации
А.А.ИВАНОВ





Приложение

ОБЗОР
ПРАКТИКИ РАССМОТРЕНИЯ АРБИТРАЖНЫМИ СУДАМИ ДЕЛ, СВЯЗАННЫХ
С ВЗЫСКАНИЕМ ЕДИНОГО СОЦИАЛЬНОГО НАЛОГА
2. Выплаты, осуществляемые на основании пункта 2 статьи 64 Федерального закона "Об акционерных обществах" в пользу членов совета директоров акционерного общества, являются объектом обложения единым социальным налогом.
Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения налогового органа о взыскании единого социального налога.
Решением суда в удовлетворении заявленного требования отказано по следующим основаниям.
В ходе выездной налоговой проверки налоговый орган установил факт занижения налоговой базы по единому социальному налогу, образовавшегося вследствие невключения в нее сумм выплат членам совета директоров общества, и доначислил обществу данный налог.
Объектом обложения единым социальным налогом признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также по авторским договорам.
В соответствии со статьей 103 Гражданского кодекса Российской Федерации совет директоров (наблюдательный совет) является одним из органов управления акционерного общества и осуществляет общее руководство его деятельностью, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров.
Таким образом, деятельность совета директоров акционерного общества и отношения между советом директоров общества и самим обществом регулируются нормами гражданского законодательства. Эти отношения являются гражданско-правовыми.
Согласно пункту 2 статьи 64 Федерального закона "Об акционерных обществах" по решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров.
Следовательно, выплата вознаграждения членам совета директоров общества связана с выполнением ими управленческих функций. Такая деятельность подпадает под объект обложения единым социальным налогом, предусмотренный пунктом 1 статьи 236 НК РФ.
С учетом изложенного суд признал, что налоговый орган правомерно доначислил акционерному обществу единый социальный налог с сумм вознаграждений, выплаченных членам совета директоров общества.

2 Варька.
Я не говорю, что договор с членом СД - обязательное условие осуществления его полномочий и уж ясен пень это не трудовой договор.
Я говорю о том, что подписание такого договора могло бы разрешить многие вопросы. Прекратить полномочия за ненадлежащее исполнение функций естессно не получится, а вот с вознаграждением я думаю легко фишка прокатит, особенно если условия договора также утверждать на ОСА.