Изменение предмета и основания

Стереозольдат

Обратились в ИФНС по месту нахождения АС первой инстанции с заявлением о возврате госпошлины.
Прошло время, от налогового органа ни ответа, ни привета.
Подали заявление в АС с требованием: 1) "признать незаконным бездействие ИФНС РФ по г. ___, выраженное в уклонении от возврата госпошлины..."; 2) обязать ИФНС вернуть.
В предварительном заседании выясняется, что налоговым органом было внесено решение об отказе и направлено нам. Решение ИФНС мы не получали.
Заикнулся в суде, что не суть важно, получали мы или нет, чем выяснять это, я лучше заявлю об изменении предмета и попрошу "признать незаконным действия ИФНС РФ по г. ___, выраженные в принятии решения об отказе в возврате госпошлины...", ну или "признать незаконным решение об отказе".
Судья утверждает, что поменяется не только предмет, но и основание первоначальных требований.
В практике ничего интересного не нарыл.
Какие будут мнения?
Спасибо.

Far

думается, что основание для "уклонения" от основания для "отказа" отличаются

shyster

откажитесь от первой части требований. Вам не нужно отдельно признавать отказ или (или как было раньше - бездействие) незаконным.

Остается часть предмета - "вернуть госпошлину".

Т.е. предмет иска не меняется, - происходит отказ от части требований.

Таким образом, у Вас изменится только основание иска - т.е. появятся новые аргументы, обосновывающие неправомерность отказа в возврате.

Вообще если не хотите антогонизма от судьи, заявите новый иск, как хочет судья (там уже 100% будет другое основание). После того как будет вынесено определение о принятии к производству, которое невозможно будет обжаловать - откажитесь от первоначального иска, это в т.ч. позволит вернуть госпошлину по текущему процессу.

Думаю, что отказ от всего иска возможен только, если Вы еще процессуально не изменили основание иска в текущем процесее , т.к. в случае с новым процессом возможны проблемы по п. 4 ст. 150

Стереозольдат

Спасибо за участие в теме.

shyster
Предъявление нового иска, конечно, выход. Это непосредственно в процессе обсудили. Сумма ГП небольшая, вопрос, соответственно, несрочный. В данном случае меня больше интересует позиция форумчан относительно того, изменится основание или нет.

shyster

ну у меня там для Вас два предложения, и новый иск - лишь альтернатива.

Исходя из сказанного мною, предмет, не изменится. И лично я (а я достаточно уперт) бы новый иск не подавал - но в этом случае нужно быть готовым, что придется обжаловать отказ судьи принять вашу точку зрения.

PS А если в общем, то основание тоже не изменится - представляется, что Вы те же самые аргументы будете предъявлять и те на же самые обстоятельства, которые позволяют Вам требовать возврата ГП, ссылаться.

Дневной надзор

Пожалуй, соглашусь с судьей. Новое требование - в новом процессе, т.е. отдельным заявлением.

Цитата:

В практике ничего интересного не нарыл.

Есть вот такая древняя позиция Вышки, хоть и принято по старому АПК, но действует и сейчас:

[Показать] Спойлер: Постановление Пленума ВАС РФ от 31.10.1996 N 13
(ред. от 09.07.1997)
"О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции"

3. Предусмотренное частью 1 статьи 37 АПК право истца изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований может быть использовано истцом до принятия решения судом первой инстанции. Эта норма не применяется при рассмотрении дела в других инстанциях. Указанное право может быть использовано также истцом при новом рассмотрении дела в первой инстанции после отмены решения кассационной или надзорной инстанцией и передачи дела на новое рассмотрение суду первой инстанции.
(в ред. Постановления Пленума ВАС РФ от 09.07.1997 N 12)
Изменение предмета иска означает изменение материально-правового требования истца к ответчику. Изменение основания иска означает изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику.
Из понятий предмета и основания иска вытекает, что если требование о признании сделки недействительной заменяется требованием о расторжении договора и приводятся иные основания этого изменения, то имеет место изменение предмета и основания иска.
Одновременное изменение предмета и основания иска АПК не допускает.
Под увеличением размера исковых требований следует понимать увеличение суммы иска по тому же требованию, которое было заявлено истцом в исковом заявлении. Увеличение размера исковых требований не может быть связано с предъявлением дополнительных исковых требований, которые не были истцом заявлены в исковом заявлении. Так, например, требование о применении имущественных санкций не может расцениваться как увеличение размера требований по иску о взыскании основной задолженности. Такое требование может быть заявлено самостоятельно.

bkmz

Вопрос в тему

Иск о взыскании процентов по 395 гк. В исковом взыскивают за период 2010 год.
Потом в процессе изменяют иск и добавляют проценты за просрочку за 2011 год.

Я считаю что по данному требованию период просрочки платежа есть основание иска. А деньги то есть неустойка это предмет требований.

Таким образом одновременно изменить основание и предмет нельзя и вперед с самостоятельным иском.

Однако судья асма считает по другому.

Правильно ли я полагаю?

wood-goblin

Пеня заявлена за 2010, за 2011 будет увеличение требований.
Так что соглашусь с судьей.

bkmz

Тогда что есть основание и предмет иска в этом требовании?

wood-goblin

Основание это то обстоятельство на которые ты ссылаешься - нарушение договора, неосноват обогащение.....
Предмет это материальное требование - размер, в твоем случае за 2010 и 2011.

LAWFIRM.ru

Изменение предмета и основания

Кто сейчас на конференции